O direito ao respeito pela identidade: pais transexuais – David Gollancz

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16 de dezembro de 2020 por Contribuidor Convidado

Freddy McConnell, que não teve sucesso nos tribunais em sua tentativa de ser registrado como pai ou parente de seu filho. Imagem: O guardião

Esta é a primeira de duas postagens de David Gollancz, advogado da Keating Chambers e adulto concebido por doador, sobre o sistema do Reino Unido de registro e certificação de nascimento. Esta primeira postagem trata do tratamento de pais trans. A segunda postagem tratará da posição dos filhos da doação de gametas.

Em dois pedidos recentes de revisão judicial por pais trans, JK, discutido no Blog de Direitos Humanos do Reino Unido aqui e TT (McConnell no Tribunal de Recurso), discutido no blog aqui e aqui, foi considerado que as regras atuais do Reino Unido sobre registro de nascimento, interpretadas à luz do SS9 e 12 Gender Recognition Act 2004 (o “GRA”), exigem uma mulher (JK) ser ou permanecer registrado como o pai de seus filhos e um homem (McConnell) para ser registrada como mãe de seu filho. A exigência interferia com os direitos dos pais do Artigo 8 da CEDH. Em um eco do TEDH em Goodwin (veja em particular [77]) o Tribunal de Recurso disse (McConnell [55])

… exigir que uma pessoa trans declare em um documento formal que seu gênero não é seu gênero atual, mas o gênero atribuído no nascimento … representa uma interferência significativa em seu senso de identidade, que é um aspecto integral de seu direito ao respeito pela vida privada.

A exigência também interferia nos direitos das crianças. O registo dos pais como “pai” e “mãe”, quando os filhos em questão os conheciam respectivamente como mulher e como homem, iria contra as relações familiares e poderia gerar ansiedade e tensão. No entanto, as crianças também têm o direito compensatório de saber a identidade de seus pais biológicos.

O Registrador Geral réu (o “RG”) admitiu a interferência, mas argumentou que era justificada no interesse de manter um “sistema administrativamente coerente” de registro de nascimento e para proteger o direito da criança de identificar seu pai biológico. Na ausência de um julgamento direto do TEDH ou de uma abordagem comum entre os estados signatários, o Reino Unido desfrutou de uma margem de apreciação. A interferência foi considerada justificada.

É surpreendente que o argumento fosse sobre palavras: ninguém argumentou que JK ou o Sr. McConnell não deveriam ser registrados como pais de seus filhos, apenas se deveriam ser chamados de “pai” ou “mãe”. Tanto JK quanto o Sr. McConnell procuraram ser registrados como “pai” e o Sr. McConnell propôs como alternativa que ele fosse registrado como “pai gestacional”. O tribunal em TT ([267 – 268]) observou que:

A questão central do caso é a insistência do Governo de que a pessoa que dá à luz uma criança seja registrada como “mãe”. É este título, em vez da necessidade de registrar seu papel no nascimento, que TT e outros em uma situação semelhante fazem extrema exceção devido à natureza específica do gênero do termo como eles o consideram.

Se o esquema de registro fosse para registrar a identidade da pessoa que carregou e deu à luz uma criança como “pai gestacional” ou alguma frase semelhante de gênero neutro, então, como eu entendo TT’s e YY’s[1] caso, não haveria nenhum problema.

No entanto, isso exigiria legislação judicial e não era uma opção (McConnell [35])

A legislação prevê o registro como “mãe” ou “pai” ou “pai” (Regulamentos para Registro de Nascimentos e Óbitos, 1987 Sch. 1). “Mãe” é sempre a pessoa que deu à luz a criança. Onde a concepção ocorreu em uma clínica de fertilidade licenciada no Reino Unido, ss25-47 HFE Act 2008 estabelece regras que fornecem para mulheres[2] marido, parceiro civil ou outro homem a ser registrado como “pai”, ou para uma mulher que não seja a mãe da criança como “outro pai”, desde que as condições de “paternidade acordada” ou “paternidade acordada” sejam atendidas. “Pai” é reservado para o registro de uma pessoa que seja uma segunda mãe, de acordo com a Lei ss42-47 de 2008 (JK [50(iv)]) Não há outras restrições quanto a quem pode ser nomeado, exceto que s41 exclui expressamente um doador de esperma em uma instalação licenciada de ser tratado como o pai de uma criança concebida com seu esperma, e s47 estabelece que ser um doador de óvulos não é em si o suficiente para conferir paternidade a uma mulher.

O esquema da legislação pode ser administrativamente coerente no sentido estrito de que as regras são claras, mas é questionável se é coerente em sua abordagem dos direitos e interesses dos pais trans ou das crianças.

O GRA estabelece que o gênero adquirido de uma pessoa trans é seu gênero “para todos os fins” (s9 (1)), mas eles são obrigados a se registrar como pais em seu gênero nativo. Embora reconheça que o tribunal não estava em posição de legislar para uma mudança nas regras de registro de nascimento, é difícil aceitar que toda a angústia pessoal e despesas e tempo do tribunal necessários para determinar duas reivindicações de primeira instância e um recurso foi um preço proporcional para permitir que a lei se apegue às palavras “mãe” e “pai”. Por que não, como sugeriram esses dois pretendentes, usar uma linguagem que é intrinsecamente neutra em termos de gênero, enquanto registra seu papel funcional na concepção e no nascimento?

Na adoção e na barriga de aluguel, uma linguagem de gênero neutro é usada. Quando uma pessoa é adotada, o RG emite, no lugar de sua certidão de nascimento longa, uma cópia fiel de uma entrada no Registro de Crianças Adotadas (s77 ACA 2002; ACACR 2005 reg. 2 e Sch. 1). Isso registra o (s) nome (s) de seu (s) pai (s) adotivo (s), mas não os descreve como “mãe” ou “pai”, embora esse seja seu status legal. Da mesma forma, quando uma pessoa nasce por meio de barriga de aluguel, a paternidade legal é transferida da mãe substituta para o (s) pai (s) responsável (is) por meio de uma Ordem dos Pais. O RG então emite uma cópia fiel de uma entrada no Registro de Ordem dos Pais[3]. Tem dois espaços, cada um intitulado “Pai”: nenhuma referência a “pai” ou “mãe” (HFEPO 2018 e POPPR 2010 Sch. 1) – embora, onde há apenas um pai encarregado, a lei exige que eles sejam os pai genético da criança e, consequentemente, a mãe ou pai genético. Pode-se questionar a coerência de um sistema que emprega linguagem de gênero em um contexto, mas não em outros.

Uma proposta

Um sistema melhor de registro de nascimento respeitaria o gênero reconhecido de pais trans, ao mesmo tempo que permitiria que seus filhos identificassem seus pais. A certidão de nascimento de formato longo deve ser substituída por um Registro de Origem Pessoal (“RPO”) compilado e mantido pelo RG. O RPO identificaria, em linguagem sem gênero, os pais genéticos (incluindo qualquer contribuinte de DNA mitocondrial), qualquer substituto e os pais legais ou, no caso de barriga de aluguel, os pais pretendidos. Quando uma ordem dos pais ou de adoção é feita, o RPO seria emendado de acordo e o RG manteria (como agora) um vínculo rastreável entre as versões alteradas e com o certificado reduzido.

O RPO deve ser confidencial para a pessoa cujo nascimento é registrado e seus descendentes. A legislação deve estabelecer que a certidão de nascimento abreviada seja suficiente para todos os fins, exceto quando houver um motivo real para a produção da RPO – por exemplo, um pedido de primeiro passaporte.

Este sistema exigiria algumas emendas à legislação existente e uma nova lei para reger o uso de certidões de nascimento (possivelmente necessárias em qualquer caso), mas não mais do que o necessário para refletir as alterações que foram feitas para refletir as mudanças na lei de adoção , o advento de técnicas de reprodução assistida, a lei que rege o reconhecimento de gênero e as mudanças na lei que rege a parceria civil e o casamento. Como o TEDH manteve em Goodwin [91], “Pode-se razoavelmente esperar que a sociedade tolere um certo inconveniente para permitir que os indivíduos vivam com dignidade e valor”.

Leitura adicional

  • Natalie Gamble e Louisa Ghevaert A Lei de Fertilização e Embriologia Humana de 2008: Revolução ou Evolução? 730 de agosto de 2009 Fam Law

[1] YY foi o soubriquet dado ao filho do Sr. McConnell, que era um co-reclamante

[2] A lei ainda não prevê a posição em que um homem é a mãe

[3] Esta disposição está sendo revisada: as Comissões de Direito da Inglaterra, País de Gales e Escócia propuseram um “novo caminho” no qual as certidões de nascimento de muitas ou da maioria das pessoas nascidas de aluguel não incluiriam qualquer referência à mãe de aluguel ou ao fato da barriga de aluguel; Vejo Comissão de Direito, Construindo famílias por meio de barriga de aluguel: uma nova lei 6 de junho de 2019



Fonte:
ukhumanrightsblog.com

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